全文总字数：8329字

《中国企业海外投资的外交保护问题研究》文献综述

一、引言

随着“走出去”和“一带一路”战略的实施和推进，我国企业的海外投资与日俱增。当资金走出国门，投资风险会明显提高，一些不可控因素会明显增加，例如汇率波动、市场壁垒、征收、武装冲突等。当风险导致实际损失之后，如何选择合适的争端解决途径以保护我国海外投资者的利益至关重要，而外交保护制度不可否认是有效的争端解决方式，其可以在其他解决方式不能被使用时发挥作用，达到维护投资者合法权益的目的。

目前来看，在海外投资保护方面，我国缺乏专门、全面的调整海外投资活动的法律，海外投资利益保护的立场单一，基本上是站在资本输入国的角度来制定法律，缺乏对资本输出国-投资者利益的保护，片面强调东道国利益的保护。而如今中国拥有投资东道国和投资者母国的双重角色，这样单一的规则会使我们作为投资者母国时处于不利地位，这也可以说明外交保护的必要性，有利于平衡投资者和东道国之间的利益冲突。此外，我国海外投资利益的保护主体仅局限于国家，企业、个人对投资利益的保护问题意识薄弱，这些问题都在很大程度上制约着我国对外投资的发展，不利于维护海外投资者的利益。同时，受我国“和平共处五项原则”及“不干涉内政”原则的传统外交思想的影响，我国对适用外交保护解决投资争端十分谨慎。

基于以上背景，笔者整理了文献综述，对于一些基本概念和主要争议，学界并没有完全统一的定论，国内外的学者持有不同的主张。外交保护的确切概念是什么、外交保护性质的确定、对海外投资的具体含义的讨论、以及关于海外投资外交保护的限制条件是什么？关于股东的外交保护问题如何解决？针对这些问题，国内外学者展开的具体研究主要如下。

二、国内外现状

（一）对于外交保护制度的国内外争议

关于外交保护制度而言，外交保护是国际公法教科书中非常重要的学习章节，学界也有较多的研究，如张磊的《外交保护国际法制度研究》、殷敏的《外交保护法律制度和中国》以及张卫华的《外交保护法新论》等。在国际法论文方面，国内有关外交保护制度研究的论文有大约 70 篇。较有代表性的有梁淑英的《论外交保护的条件》、贾乒乓的《外交保护的法律现状和实践问题》以及张磊的《论国际投资中对公司股东的外交保护》